保險代理人與保險公司的關(guān)系 保監(jiān)會日前下發(fā)《關(guān)于規(guī)范代理制保險營銷員管理制度的通知》，要求保險公司和保險中介機構(gòu)與代理制保險營銷員簽署個人保險代理合同時，應(yīng)當(dāng)在合同顯著位置明示不屬于勞動合同，同時，不得要求代理制保險營銷員適用公司員工管理制度。 代理制保險營銷員不屬于《勞動合同法》規(guī)范范圍。 保險代理人不是保險公司員工，與保險公司簽訂的是代理合同不是勞動合同，雙方的關(guān)系是代理合同關(guān)系，不屬于《勞動合同法》規(guī)范范圍。保險代理合同關(guān)系主要受《民法通則》、《中華人民共和國保險法》、《中華人民共和國合同法》、《保險營銷員管理規(guī)定》等法規(guī)的約束。只有保險公司員工與其所在公司才是勞動關(guān)系，才適用《勞動合同法》。因此，新勞動法的實施對保險代理人制這種營銷模式?jīng)]有根本性的影響。 保險代理關(guān)系有別于勞動關(guān)系。我國《保險法》規(guī)定，保險代理人是根據(jù)保險人的委托，向保險人收取代理手續(xù)費，并在保險人授權(quán)的范圍內(nèi)代為辦理保險業(yè)務(wù)的單位或者個人。 代理關(guān)系與勞動關(guān)系兩者在法律性質(zhì)及地位上存在較大區(qū)別，主要表現(xiàn)在： 1.保險代理人以獨立的主體身份充當(dāng)保險公司與客戶的中介，具有獨立的民事法律地位；保險公司員工與保險公司存在雇傭與被雇傭的關(guān)系，法律上從屬于保險公司，無獨立法律地位。 2.收入方式上，保險代理人的收入是向保險公司收取的代理手續(xù)費，無固定工資，不享受職工福利待遇。 3.國家對保險代理人和公司職工的稅收政策不同：對本企業(yè)雇員當(dāng)期工資、薪金所得，只征收個人所得稅。代理人，應(yīng)先交納營業(yè)稅，然后按應(yīng)計個人勞動報酬所得征收個人所得稅。 保監(jiān)會新規(guī)有利于促進保險代理人制度進一步完善。 營銷員管理新規(guī)一方面立足于保護代理人的獨立法律主體地位，維護其合法權(quán)益。同時，在從業(yè)資格要求、增員制度、個人保險代理合同管理制度、規(guī)范日常管理制度四個方面對保險公司做了明確規(guī)定，讓保險公司有章可循。保險公司若嚴格按照營銷員管理新規(guī)的要求，將降低公司與保險代理人之間構(gòu)成事實勞動關(guān)系的可能性，避免不必要的法律糾紛，有利于保險代理人制度的進一步完善。 根據(jù)《關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項的通知》的規(guī)定，用人單位與勞動者之間雖然沒有簽訂勞動合同，但同時具備下列情形的，勞動關(guān)系成立，適用《勞動合同法》： (一)用人單位和勞動者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格； (二)用人單位依法制定的各項勞動規(guī)章制度適用于勞動者，勞動者受用人單位的勞動管理，從事用人單位安排的有報酬的勞動； (三)勞動者提供的勞動是用人單位業(yè)務(wù)的組成部分。 用人單位未與勞動者簽訂勞動合同，認定雙方存在勞動關(guān)系時可參照下列憑證： (一)工資支付憑證或記錄(職工工資發(fā)放花名冊)、繳納各項社會保險費的記錄； (二)用人單位向勞動者發(fā)放的“工作證”、“服務(wù)證”等能夠證明身份的證件； (三)勞動者填寫的用人單位招工招聘“登記表”、“報名表”等招用記錄； (四)考勤記錄； (五)其他勞動者的證言等。 其中，(一)、(三)、(四)項的有關(guān)憑證由用人單位負舉證責(zé)任。 ——《關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項的通知》 秘書用工合同、崗前培訓(xùn)合同、代理合同是需要完善的三個主要方面。 秘書用工是指保險公司營業(yè)部聘用的秘書崗。是保險代理人與應(yīng)聘者之間作為平等民事主體簽訂的民事協(xié)議。不屬于保險公司的勞動用工。這一點在原有合同中不夠明確，相關(guān)的秘書用工合同需要改進和完善。 崗前培訓(xùn)，是指在成為代理人之前進行的培訓(xùn)。該期間應(yīng)聘者與保險公司之間簽訂的是培訓(xùn)合同，既不是代理關(guān)系，也不是勞動關(guān)系，而是培訓(xùn)關(guān)系。這一點在原有合同中未得到明確，有待進一步規(guī)范。 代理人合同，是保險公司與代理人之間簽訂的代理合同。新規(guī)要求保險公司只能與取得《保險代理從業(yè)人員資格證書》或《農(nóng)村保險營銷員資格證書》的人員簽訂代理合同，并在代理合同中顯著位置明示不屬于勞動合同，并經(jīng)保險營銷員確認。同時，新規(guī)要求保險公司不得要求代理人適用保險公司員工考勤制度和員工管理制度。我們認為，這是目前保險公司需要根據(jù)新規(guī)著重落實的方面。從港臺發(fā)展經(jīng)驗來看，此舉有利于保險代理人營銷體系的進一步健康發(fā)展。 附錄： 《保監(jiān)會關(guān)于規(guī)范代理制保險營銷員管理制度的通知》 各保險公司、各保險中介機構(gòu)： 為促進保險營銷業(yè)務(wù)健康發(fā)展，根據(jù)《中華人民共和國保險法》、《中華人民共和國合同法》、《保險營銷員管理規(guī)定》等有關(guān)法律、規(guī)章，現(xiàn)就進一步規(guī)范代理制保險營銷員管理制度有關(guān)問題通知如下： 一、嚴格遵守從業(yè)資格要求保險公司和保險中介機構(gòu)不得與未取得《保險代理從業(yè)人員資格證書》或《農(nóng)村保險營銷員資格證書》的人員簽訂個人保險代理合同；不得委托未取得《保險代理從業(yè)人員資格證書》或《農(nóng)村保險營銷員資格證書》的人員從事保險營銷活動。 二、規(guī)范增員制度(一)保險公司和保險中介機構(gòu)招募代理制保險營銷員時，在廣告、宣傳手冊及口頭宣傳和解釋中應(yīng)當(dāng)明確說明招募的是代理制保險營銷員而非公司員工。不得明示或者暗示是在招聘公司員工，或者承諾將其轉(zhuǎn)為公司員工。 (二)保險公司和保險中介機構(gòu)招募代理制保險營銷員的活動應(yīng)當(dāng)與公司員工招聘活動分開進行。 (三)保險營銷員自行聘用他人協(xié)助其管理，或者自行將客戶管理等相關(guān)工作委托或者外包給他人時，應(yīng)當(dāng)明示不屬于公司招聘行為。 三、規(guī)范個人保險代理合同管理制度(一)保險公司和保險中介機構(gòu)應(yīng)當(dāng)在個人保險代理合同顯著位置明示不屬于勞動合同，并經(jīng)保險營銷員確認。 (二)個人保險代理合同應(yīng)當(dāng)明確規(guī)定合同雙方的主要權(quán)利義務(wù)，包括合同訂立、合同變更、合同期限、委托授權(quán)范圍、手續(xù)費(傭金)支付制度、違約責(zé)任及違約金、合同解除等。 保險公司和保險中介機構(gòu)應(yīng)當(dāng)將手續(xù)費(傭金)的支付標(biāo)準(zhǔn)及其調(diào)整情況及時告知保險營銷員。 (三)個人保險代理合同的條款和用語中不得出現(xiàn)員工、工資、薪酬、底薪、工號等誤導(dǎo)性條款或者用語。 (四)個人保險代理合同應(yīng)當(dāng)至少給保險營銷員一份原件。 個人保險代理合同丟失或者損毀的，應(yīng)保險營銷員的要求，保險公司和保險中介機構(gòu)應(yīng)當(dāng)提供合同文本。 四、規(guī)范日常管理制度 (一)保險公司和保險中介機構(gòu)不得要求代理制保險營銷員實行公司員工考勤制度。 (二)保險公司和保險中介機構(gòu)不得要求代理制保險營銷員適用公司員工管理制度。 (三)除依照法律和行政法規(guī)規(guī)定，或者依據(jù)個人保險代理合同追究違約責(zé)任外，保險公司和保險中介機構(gòu)不得對代理制保險營銷員實施罰款、處分、開除等處罰。 (四)除法律、行政法規(guī)另有規(guī)定，或者存在利益沖突外，保險公司和保險中介機構(gòu)不得禁止或限制保險營銷員兼職從事其他職業(yè)或其他工作。 因法律、行政法規(guī)另有規(guī)定，或者存在利益沖突限制禁止保險營銷員兼職的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)保險營銷員確認并在個人保險代理合同中明示。 (五)保險公司和保險中介機構(gòu)應(yīng)當(dāng)嚴格按照個人保險代理合同約定及時履行手續(xù)費(傭金)支付義務(wù)，不得因個人保險代理合同約定以外的理由扣減手續(xù)費(傭金)。 (六)保險公司和保險中介機構(gòu)應(yīng)當(dāng)關(guān)心保險營銷員的社會保障事宜，主動協(xié)助、指導(dǎo)保險營銷員參加社會保險，獲得社會保障。